Dalgalı şarj - Floating charge


Bir yüzen yük bir olduğunu güvenlik faiz bir varlıklarını değişen bir fon üzerinde şirket veya diğer tüzel kişi . Tespit edilmiş ve kesin mülk üzerinden oluşturulan sabit bir ücretten farklı olarak, alacaklar ve hisse senedi gibi gezici ve değişken nitelikteki mülkler üzerinde değişken bir ücret oluşturulur.

Değişken ücret , işletmenin belirli varlıklarına eklenen sabit bir ücrete dönüştürüldüğü ("kristalize") noktaya kadar "yüzer" veya " sabit kalır". Bu kristalleşme bir dizi olay tarafından tetiklenebilir. Çoğunda ortak hukuk yargısı bir olduğunu ima süreli şirketin hakkının bırakma varlıkları (nedeniyle dahil başa kayan ücretleri oluşturarak güvenlik belgelerinde iflas davası otomatik kristalleşme için iş açar normal akışı içinde). Ek olarak, güvenlik belgeleri genellikle, güvenliği sağlayan kişinin temerrüde düşmesinin kristalleşmeyi tetikleyeceği açık terimleri içerecektir.

Çoğu ülkede değişken ücretler yalnızca şirketler, LLP'ler veya ayrı tüzel kişiliğe sahip benzer kuruluşlar tarafından verilebilir . Tek bir kişi veya bir Eğer ortaklık sonra sınırsız yükümlülük tanımak çoğu yargı, bir sınırsız yükümlülük vermek için çalışmaktı bu olurdu geçersiz bir şekilde genel atama içinde iflas .

Değişken ücretler yalnızca öz sermaye içinde geçerli olur ve sonuç olarak, kapsadığı herhangi bir varlığın bildirilmeden değeri için iyi niyetli bir alıcı tarafından yenilir . Uygulamada, ücretlinin değişken ücrete tabi varlıkları elden çıkarma yetkisi olduğundan, bu yalnızca ücret kristalleştikten sonra meydana gelen elden çıkarmalarla ilgili bir sonuçtur.

Tarih

Değişken ücret, "eşitliğin en parlak yaratımlarından biri" olarak tanımlandı. Tamamen avukatlar tarafından özel muayenehanede oluşturulan yasal cihazlardır; değişken bir ücretin doğuşunu oluşturan hiçbir yasama veya yargı kararı yoktur.

In Holroyd v Marshall (1862) 10 HL Cas 191 özkaynak üzerinde bir ücret tanıyacağı gerçekleştirildi sonrası elde edilen mallara onun edinimi üzerine otomatik olarak bu özellik üzerinden teminat oluşturmak için etkili yöntemler olarak. Bu karar, "en soyut kavramları ticaretin hizmetine sunmak için İngiliz dehasının bir başka tezahürüne" yol açar. Borçlunun şimdiki ve gelecekteki tüm mülkleri üzerinde teminat verdiği iddia edilen, ancak sözleşmeyle borçlunun, borçlunun işi sona erene kadar bu varlıkları bedelsiz olarak elden çıkarmasına açıkça izin veren belgeler hazırlandı. Bu ücret "yüzen ücret" olarak bilinir hale geldi.

Değişken bir ücretin kabul edildiği ilk kaydedilen İngiliz davası Re Panama, Yeni Zelanda ve Australian Royal Mail Co (1870) 5 Ch App 318 idi . Temyiz Mahkemesi , belgenin etkisinin, teminatlı alacaklının müdahale edemeyeceğine karar verdi. Şirketin sona ermesine kadar işin yürütülmesi ve kendi malvarlıkları ile olan ilişkilerinde , ancak bu olayın meydana gelmesi, teminat altına alınan alacaklıya, varlıklar üzerindeki teminatını gerçekleştirme ve sorumluluğunu genel kuruluşa öncelikli olarak ileri sürme hakkını verdi . alacaklılar .

Bu tür değişken ücretlerin kullanımının popülaritesi arttı ve Lord Walker'ın tanımladığı gibi hızla genişledi : "Yüzer ücret, şirket iflasının yuvasında bir guguk kuşu haline geldi." Lord Macnaghten nihayet Salomon v A Salomon & Co Ltd [1896] UKHL 1 , [1897] AC 22'de ilan edene kadar dalgalı yüklerin etkisine yönelik eleştiriler büyüdü :

Bu durumda meydana gelen böyle bir felaket için bazıları, dalgalı bir yükün yaratılmasına izin veren yasayı suçlayacaktır. Ancak değişken bir ücret, hafifçe kaldırılamayacak kadar uygun bir güvenlik biçimidir. Uzun zamandır düşünüyorum ve bazı Lord Hazretlerinin de, bir ticaret şirketinin olağan ticari alacaklılarının, tasfiyeden önce belirli bir sınırlı süre içinde oluşan borçlarla ilgili olarak tasfiye halindeki varlıklar üzerinde tercihli bir hak talebinde bulunması gerektiğini düşünüyorum. . Ama şu anda yasa bu değil. Herkes bilir ki, bir tasfiye halinde tahvil sahipleri genellikle devreye girer ve her şeyi süpürür; ve büyük bir skandaldır. (vurgu eklendi)

Bu, 1897 tarihli İflas Değişikliği Yasasında Tercihli Ödemeler biçimindeki değişken ücretlerin etkisine karşı bir geri itmeye yol açtı .

Tanım

"Değişken bir menkul kıymet, o an için süreklilik arz eden bir işletmenin varlıkları üzerinde hakkaniyete uygun bir ücrettir. Tahsil edilen özneye, zaman zaman olduğu gibi değişen koşullara bağlı olarak iliştirilir. Böyle bir ücretin özü şudur: taahhüdün sürekliliği sona erene kadar veya lehine suçlama yaratılan kişi müdahale edene kadar atıl kalır.Müdahale hakkı elbette anlaşma ile askıya alınabilir, ancak askıya alma anlaşması yoksa, kullanabilir temerrütten sonra dilediği zaman hakkıdır."

Daha sonra Illingworth v Houldsworth [1904] AC 355'te 358'de şunları söyledi:

"... yüzen bir yük, doğası gereği gezici ve değişkendir, bir olay meydana gelene kadar veya bir olay gerçekleşene kadar etkilemesi amaçlanan özellik ile yüzer ve tabir ulaşabileceği ve kavrayabileceği bir yük."

Daha sonra Re Yorkshire Woolcombers Association [1903] 2 Ch 284'te bir açıklama yapıldı ve Romer LJ bu durumda değişken yük teriminin bir tanımını vermek niyetinde olmadığını açıkça belirtmesine rağmen , onun açıklaması genellikle en yetkili olarak anılır. değişken bir yükün ne olduğunun tanımı:

  • mevcut ve gelecekteki bir varlık sınıfı üzerinden bir ücrettir;
  • o sınıf zaman zaman değişecektir; ve
  • ücret kristalleşene ve varlıklara bağlanana kadar, sorumlu kişi işini olağan şekilde sürdürebilir.

Yetkililer hakkında yakın zamanda yapılan bir incelemeyi yürütürken , Lordlar Kamarası National Westminster bank plc v Spectrum Plus Ltd [2005] UKHL 41 davasında bu hukuk alanına biraz açıklık getirdi . chargor'un varlıkla uğraşmaya devam etme gücü. Bir giderin sabit bir ücret olarak durumunu korumak için banka, varlığın elden çıkarılması üzerinde fiili kontrol uygulamalıdır. Yüklenici, tahsil edilen fonların tutulduğu veya ticari alacakların yatırıldığı hesaptan çekme gibi varlıkla ilgilenebiliyorsa, masraf sahibinin etkin kontrolü yoktur. Dediler:

"Taşıma konu olan varlık, gelecekteki bir olay meydana gelene kadar borcun ödenmesi için nihai olarak bir teminat olarak tahsis edilmez. Bu arada, yük sahibi, tahsil edilen varlığı kullanmak ve menkul kıymetten çıkarmak için serbest bırakılır."

Borçlunun menfaatinin niteliği

Bazı yazarlar, kristalleşmeden önce değişken ücretlinin tahsil edilen varlıklarda hiçbir mülkiyet hakkına sahip olmayabileceğini öne sürmüştür. Bununla birlikte, bu, en yüksek düzeydeki ( Spectrum gibi ) özel bir menfaatin var olduğunu düşündüren durumlarla tutarsızdır .

Alternatif olarak, değişken ücret, tescilli ancak sabit bir ücrete sahip bir alacaklının mülkiyet haklarından daha düşük düzeyde özelliklere sahip, henüz gelişmemiş bir tür mülkiyet hakkına sahip olabilir. Bazı yazarlar, bir varlık fonunda bir ilgi olduğunu öne sürmüşlerdir, ancak faizin niteliği ve olayları belirsizliğini korumaktadır. Bu gelen bazı adli destek aldı Rab Walker içinde Spectrum örneğin.

Bir başka olasılık yüzen şarj tutucu sabit chargee gibi özel ilgi aynı kaliteyi olabileceğini, ancak tabi bir fesih veya overreaching ücret varlıklar ile chargor izin verdiği ilişkilerinde tarafından.

Esneklik

Yüzer ücretler, iki temel nedenden dolayı bir güvenlik aygıtı olarak popülerdir. Gönderen güvenli alacaklının perspektifinden, güvenlik her ve chargor her varlık kapsayacaktır. Yükleyicinin bakış açısından, tüm varlıkları ipotekli olsa da, menkul kıymet "yüzer" olduğundan, varlıklarla uğraşmakta ve olağan iş akışında bunları elden çıkarmakta serbest kalırlar , böylece borç verenden maksimum kredi avantajını elde ederler, ancak Ticarette stokları elden çıkarmak için teminatlı alacaklının rızasını gerektirme zahmeti olmadan .

Ancak, birçok yargı alanında, değişken ücretlerin kusursuz hale getirilmesi için kayıt altına alınması gerekir; aksi takdirde borçlunun iflası üzerinde uygulanamaz olabilirler. Bu kayıt gerekliliği, genellikle, kayıt yapılmaması durumunda geçersiz sayılan değişken bir ücret olarak yeniden karakterize edilen diğer mülkiyet haklarına (mülkiyetin kusurlu alıkoyma maddesi altındaki haklar gibi) yol açmıştır .

çareler

Genel olarak konuşursak, değişken bir ücret tutmak, teminatlı alacaklıya, teminatlı borcun şirket tarafından ödenmemesi durumunda iki temel çözüm sağlar. İlk olarak, teminat altına alınan alacaklı, masrafı kristalize edebilir ve ardından masrafın eklendiği tüm varlıkları, masraf sabit bir masrafmış gibi satabilir. İkinci olarak (ve daha sık olarak, şirketin sürekliliğini korumak için ), değişken ücret, şirketin tüm varlıklarını ve taahhütlerini önemli ölçüde kapsıyorsa, teminatlı alacaklı , yönetimi ve kontrolünü devralmak için bir idari alıcı atayabilir . Borcu gelirden ödemek veya işletmenin tamamını bir işletme olarak satmak amacıyla yapılan işletme.

Bir idare emri verilmesine izin veren ülkelerde , değişken ücretin bir başka önemli faydası daha vardı. Değişken ücretin sahibi, idari bir alıcı atayabilir ve mahkeme tarafından atanan bir yöneticinin atanmasını engelleyebilir ve böylece şirketin varlıklarının dağılımının kontrolünü elinde tutabilir. Uygulama öyle bir hal aldı ki, şirketlerden teminat değeri olmayan teminatlı borç verenlere "hafif" değişken ücretler vermeleri istendi ve bu, Re Croftbell Ltd [1990] BCC 781'de mahkemeler tarafından onaylanan bir yaklaşım olan, yalnızca sahiplerinin idari emirleri bloke etmesine izin vermek içindi . in Birleşik Krallık yasası artık yasayla değiştirildi, ancak yöneticilerin blok randevulara güç diğer birçok tutulan edilmiş genel hukuk yargı.

kristalizasyon

Açıkça söylemek gerekirse, dalgalı bir yükü zorlamak kesinlikle mümkün değildir - yük ilk önce sabit bir yüke kristalleşmelidir. İlgili belgede herhangi bir özel hüküm bulunmadığı takdirde, yüzen bir ücret ya bir alıcı atandığında ya da tasfiyenin başlamasıyla kristalleşir . Ayrıca Lord Macnaghten'in Devlet Hisseleri ve Menkul Kıymetler Yatırımları Co Ltd v Manila Rly Co'daki obiter dictum yorumlarına dayanarak , şirketin devam eden bir endişe olarak ticaret yapmayı bırakması üzerine bir suçlamanın da netleşmesi gerektiği önerildi . Ancak bu görüş henüz yargı mercileri tarafından desteklenmemektedir.

Bazı ülkelerde, özellikle Avustralya ve Yeni Zelanda'da, bir süre için, yüzen yükün bir temerrüt durumunda otomatik olarak ve sorumlunun herhangi bir müdahalesi olmaksızın kristalleşmesini sağlayacak "otomatik kristalleştirme" hükümlerini dahil etmek çok yaygındı. Otomatik kristalleştirme hükümleri Yeni Zelanda'da onaylanmıştır, ancak Kanada'da geçerli olarak tanınmayabileceklerini öne süren adli yorumlar bulunmaktadır. Birleşik Krallık'ta otomatik kristalleştirme hükümlerinin geçerliliği için bazı çıkarımsal destekler vardır, ancak bunlar hiçbir zaman tam yargısal değerlendirmeye tabi tutulmamıştır.

Öncelik

Herhangi bir teminatın temel amacı, teminat altına alınan alacaklının bir iflas durumunda iflas eden tarafın malvarlığı üzerinde talep önceliğine sahip olmasını sağlamaktır . Ancak, değişken ücretin doğası gereği, değişken ücret sahibinin alacaklarının önceliği normalde aşağıdakilerin gerisindedir:

  1. sabit menkul kıymet sahipleri ( ipotek veya sabit ücret gibi ); ve
  2. tüzük tarafından öncelik verilen tercihli alacaklılar .

Yüzer yük, kristalleşene kadar (ve dolayısıyla, fiilen sabit bir yük haline gelene kadar) normal olarak uygulanamaz ve bu nedenle çoğu yasa, yüzer bir yük olarak oluşturulan sabit bir yükün önceliğinin bir yüzer yük olarak ele alınmasını sağlar.

Sabit ücretler ve değişken ücretlerin önceliğindeki farklılıklar nedeniyle, güvenlik belgeleri, sabit ücretler olarak ifade edilen mümkün olduğunca çok sayıda ücret içerecek ve ikincil önceliğe sahip olacak şekilde değişken ücret tarafından mümkün olduğunca az kapsanacak şekilde hazırlandı. tercihli alacaklıların taleplerine . Bir dizi yargı kararı, özellikle defter borçları üzerindeki masraflara ilişkin olarak (ve bu özellikleri içermeyen sabit bir masraf, değişken bir masraf olarak " yeniden karakterize edilecektir") , sabit bir masrafın belirleyici özellikleri hakkında çelişkili yorumlar verdi . NatWest v Spectrum Plus Limited davasında , Lordlar Kamarası, teminat altına alınan alacaklının defter borçlarının gelirleri üzerinde gerekli kontrol derecesini sergilemesi şartıyla, defter borçları üzerindeki bir masrafın sabit bir masraf olabileceğini teyit ettiğinde, pozisyon kesin olarak çözüldü . Bu, normal olarak, ya bloke bir hesaba ödenmelerini ya da doğrudan teminatlı alacaklıya ödenmelerini gerektirir. Daha düşük düzeyde herhangi bir kontrol, sabit bir ücretle tutarlı değildi ve bu tür ücretler, tarafların kendilerine hangi etiketi verdiğine bakılmaksızın, değişken ücretler olarak yorumlanacaktı.

eleştiriler

Değişken ücretler, teminatsız alacaklılar için bir "ham anlaşma" olarak eleştirildi . In Salomon v. Salomon & Co. [1897] AC 22 Rab Macnaghten davanın adaletsizlik (o görünceye kadar) kavramının getirilmesi nedeniyle olmadığını gözlenen limited ama yüzen yarattığı aşırı güvenlik tarafından şarj etmek. In Re Londra Menteşe Co Ltd Sıkıştırılmış [1905] 1 Ch 576 Buckley J o büyük yaramazlık bile varlığından haberdar olur şirketin genel teminatsız ticari alacaklı kaç olarak yüzen yükünün doğası doğmuştur gözlemledi.

Teminatlı borç verenlerin çoğu, borçlu şirket sıkıntılı bir mali duruma gelene kadar genellikle teminatlarına başvurmayacağından, olağan durum, şirketin kalan tüm varlıklarının bile değişken ücretle güvence altına alınan borcu geri ödemeye yetmemesidir. hiçbir şeyi olmayan teminatsız alacaklılar. Bu algı, birçok ülkede değişken borç sahiplerinin önüne geçen tercihli alacaklılar sınıflarının genişlemesine yol açmıştır. İflasın başlamasından hemen önce alınan değişken ücretler için geçersiz değişken ücretler rejiminin getirilmesi, bu eleştirilere kısmi bir yanıttır.

Bazı ülkeler ayrıca , teminatsız alacaklılara sunulan yapay bir varlık havuzu oluşturmak için hatalı ticaret veya hileli ticaret için yapılan geri alımları değişken ücretten "çöpe çevirmeye " çalıştılar .

İptal edilebilir değişken ücretler

Bir şirketin tüm varlıklarını kaplayan bir menkul kıymet menfaatinin kötüye kullanılması potansiyeli nedeniyle, birçok yargı yetkisi, iflas mevzuatında, şirketin tasfiyesinden kısa bir süre önce verilen değişken bir ücretin geçersiz veya geçerli olduğu ölçüde geçersiz olacağını öngören hükümler çıkarmıştır. şirkete verilen yeni kredileri güvence altına almadığını.

Kayıt

Bir iflas durumunda teminatsız alacaklılar için varlıkların mevcudiyeti üzerindeki dramatik etkileri nedeniyle, birçok yargı alanında, değişken ücretlerin kaydedilmesi gerekmektedir.

Benzer güvenlik çıkarları

Amerika Birleşik Devletleri

An benzer (ancak aynı) kavramı ABD'de yüzen şarj etmektir yüzen haciz 9. maddesi ile hayata geçirildi, UCC ve lienee süre ile kazanılır herhangi bir ek özellik kapsayacak şekilde genişletilmiştir bir haciz olduğunu borç ödenmemiş. Değişken ücret ile değişken haciz arasındaki kritik bir fark, değişken rehinler de dahil olmak üzere UCC güvenlik paylarının, bireyler veya ortaklıklar dahil olmak üzere herhangi bir borçlu tarafından verilebilmesidir (ve dolayısıyla iflasta önceliğe sahip olacaktır), oysa değişken ücret, sadece tüzel kişiler tarafından verilir.

ABD, değişken faizi hiçbir zaman doğrudan benimsemedi, çünkü 19. yüzyılda İngiltere'de gelişmekte olduğu sırada, ABD mahkemeleri genellikle bir borçlunun gelecekteki mülk üzerinde bir teminat yaratamayacağına karar verdi; genel alacaklılar bakmak için ipoteksiz varlıklardan oluşan bir havuza sahip olmalıdır; ve eğer böyle bir şey varsa bile, bu bir sahtekarlıktı . Bununla birlikte, alacaklıların avukatları, gelecekteki mülklerde güvenlik çıkarlarına ilişkin genel yasaktan kaçınmak için kademeli olarak, bazıları eyalet yasama organları tarafından yetkilendirilen ve diğerleri eyalet mahkemeleri tarafından tolere edilen çeşitli yöntemler geliştirdiler. Alacaklıların ve borçluların, mahkemeler beğensin ya da beğenmesin, sonradan edinilen mülklerde ve genel gayrimaddi varlıklarda uygulanabilir fiili güvenlik çıkarları yaratmanın yollarını bulacakları açık hale geldiğinden , 1940'larda UCC taslağı hazırlayanlar (özellikle Grant Gilmore ) başarılı bir şekilde şunu savundular: bu tür menfaatler, geçici haciz şeklinde meşrulaştırılmalı ve basitleştirilmelidir.

Quebec

Ne zaman Quebec Medeni Kanunu 1994 yılında yürürlüğe girmiştir ve yerini Aşağı Kanada Medeni Kanun , bu kaldırıldı şarj flottante "şarj yüzen" ve oluşturulan ve içine benzer bir güvenlik aygıtı tanıtıldı Quebec hukuk adı altında hypothèque Ouverte veya "yüzen ipotek " . İpotek olarak taşınmaz ve taşınırların (aynı ve şahsi mallar) üzerine alınabilir; usulüne uygun olmalıdır, yani noter huzurunda geçmiş ve tescil edilmiş olmalıdır; öncelik sıralaması, takip hakkı (yani, arazi ile çalışır ve iyi niyetli bir alıcı tarafından mağlup edilemez ), alacaklının elden çıkarılması için gerekli olan rızası dahil ayni haklar verir ; ve geri alma , adli haciz , zilyet ipotekli tarafından satış veya idari vesayet dahil olmak üzere rücu yetkileri verir .

Değişken ipotek, taşınmazlar ve taşınırlar bakımından ayrı ayrı veya birlikte özel veya genel olabilir. İpotek kristalleşene kadar mükemmelleşmez. İpoteğin temerrüdü ve temerrüt bildiriminin tescili üzerine kristalleşme meydana gelir ve ipotek, bildirimin yapıldığı tarihten itibaren sıralanır. Bu, değişken bir ipoteğin sabit bir ipotekten daha düşük olduğu anlamına gelir.

Medeni hukuk ülkeleri

Medeni hukuk ülkeleri, genellikle , bir işletme veya gelir getirici faaliyet ( işletmenin sürekliliği ) için elde tutulan veya edinilen havuzlanmış taşınır varlıkların satış için değil, ticari rehin alınmasına izin verir . Havuz, ticari demirbaşlar , ekipman, makineler, aletler, mobilyalar gibi taşınabilir maddi varlıkları içeren , özellikle envanter ve sabit kıymetler olmak üzere , uzun vadeli nitelikte ve işletmenin işleyişi için değer taşıyan taşınır ( kişisel ) mülkle sınırlıdır ; ve şirket stili (adı), logolar , şerefiye , fikri mülkiyet , kiralamalar gibi yasal gayri maddi varlıklar .

Rehin hiçbir zaman dalgalı bir yük gibi kristalleşmez; bunun yerine havuz, bir üniversite tekrarıdır ve tek bir taşınabilir güvenlik konusu olarak ele alınır. Varlık havuzu, fonds de Commerce (Fransızca), fondo de comercio (İspanyolca), fondo di commercio (İtalyanca), Geschäftsfonds (Almanca), handelsfonds (Hollandaca) vb. olarak adlandırılır.

Teminat altına alınan varlıkların sınıfının yanı sıra, sivil ticari rehin, sabit kıymetlerin her zaman değişmemesi ve alacaklının tüm teminatlı ve teminatsız taleplerden önce gelmesi nedeniyle değişken bir ücretten farklıdır. Ticari rehinler örf ve adet hukuku ülkelerinde mevcuttur, ancak genellikle işletme sermayesi ( dönen varlıklar ve yatırımlar ) üzerinden alınır .

Ayrıca bakınız

Dış bağlantılar

daha fazla okuma

  • Getzler & Payne, Şirket Ücretleri - Spektrum ve Ötesi (OUP 2006), ISBN  0-19-929993-5

Dipnotlar